婚姻家庭法論文《中國婚姻法中的平分》

「摘要」我國目前在經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究過程中，很大程度上輕視政治學(xué)、行政法，忽視經(jīng)濟(jì)學(xué)及其方法，輕視私法，忽視私權(quán)及其主體，因此導(dǎo)致較多的研究成果是淺層次的，所以需要在經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究過程中改變這一現(xiàn)象。

　　「關(guān)鍵詞」經(jīng)濟(jì)法，研究，思考

　　目前，我國的經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究中存在較多的問題，筆者擇其要者簡述如下：

　　一、輕視政治學(xué)、行政法。

　　經(jīng)濟(jì)法在性質(zhì)上與行政法有區(qū)別，但這種區(qū)別不是絕對的，它們之間更多的不是區(qū)別而是關(guān)聯(lián)。但目前在經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究過程中，有一部分研究者輕視政治學(xué)、行政法，其原因主要有二：其一，因?yàn)橹两袢杂休^多的有影響的學(xué)者認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是經(jīng)濟(jì)行政法，故一些經(jīng)濟(jì)法學(xué)的研究者對行政法存在一種“天生”的恐懼心理，認(rèn)為在經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究中，強(qiáng)調(diào)行政法會有損經(jīng)濟(jì)法的獨(dú)立性，所以對行政法予以排斥；其二，對經(jīng)濟(jì)法與公權(quán)的關(guān)聯(lián)性認(rèn)識不夠。經(jīng)濟(jì)法與公權(quán)之間有著很強(qiáng)的關(guān)聯(lián)，沒有公權(quán)對市場及私權(quán)的介入，就沒有經(jīng)濟(jì)法。經(jīng)濟(jì)法的制定和實(shí)施完全有賴于公權(quán)機(jī)關(guān)。可以這樣講，經(jīng)濟(jì)法功能的發(fā)揮其關(guān)鍵在于公權(quán)機(jī)關(guān)。有什么樣的公權(quán)機(jī)關(guān)，就有什么樣的經(jīng)濟(jì)法。以對含“瘦肉精”豬肉的查處為例，雖然我國早就有相關(guān)禁令，但中毒事件在其后還是多次發(fā)生，究其原因在于查處成本過高而導(dǎo)致公權(quán)機(jī)關(guān)沒有能力對違法者進(jìn)行處罰。因此，只有了解我們的公權(quán)機(jī)關(guān)是一個(gè)什么樣的公權(quán)機(jī)關(guān)，才能對經(jīng)濟(jì)法有一個(gè)務(wù)實(shí)的了解和研究，才能使經(jīng)濟(jì)法學(xué)的研究更貼近于現(xiàn)實(shí)。

　　目前，我國某些經(jīng)濟(jì)法得不到有效執(zhí)行的原因主要有二：其一，在法律制定和實(shí)施層面上，公權(quán)機(jī)關(guān)出于自身利益的考慮；其二，在法律實(shí)施層面上，公權(quán)機(jī)關(guān)缺乏足夠的資源、能力等。而這兩個(gè)原因在立法時(shí)往往得不到重視，即立法者往往會假定公權(quán)機(jī)關(guān)有足夠的財(cái)力、能力并假定公權(quán)機(jī)關(guān)沒有自身利益，所以導(dǎo)致出臺的法律得不到良好實(shí)施。有經(jīng)濟(jì)法學(xué)者提出，在政府干預(yù)市場的同時(shí)，也要干預(yù)政府。這很對，但干預(yù)政府涉及面更廣，需要時(shí)間，還需要耗費(fèi)資源。因此，理想的最優(yōu)政府并不可能即時(shí)出現(xiàn)，它需要一個(gè)漸進(jìn)的過程，而市場對政府的干預(yù)需求則是即時(shí)的。因此，研究經(jīng)濟(jì)法，不能不研究我國公權(quán)機(jī)關(guān)現(xiàn)狀及其可能的改革走向。

　　經(jīng)濟(jì)法與民法不同，它是一種矯正型的法律。通俗地講，因?yàn)槭袌鰴C(jī)制會生病，而這些病的解除絕大多數(shù)處于其自身機(jī)制的能力之外，與人一樣，也需要求醫(yī)問藥，經(jīng)濟(jì)法自產(chǎn)生起就是一種治病的法律，而治病的醫(yī)生主要就是以政府為主的公權(quán)機(jī)關(guān)。因此是否能以最低的代價(jià)盡快把病醫(yī)好，關(guān)鍵在于以政府為主的公權(quán)機(jī)關(guān)。雖然政府自身也在進(jìn)行改革，改革的目標(biāo)之一是提高其治病的能力，并防止出現(xiàn)如因回扣等因素而導(dǎo)致的亂開藥方的現(xiàn)象，但這肯定還需要一個(gè)過程，并不可能即時(shí)實(shí)現(xiàn)。事實(shí)上，即時(shí)實(shí)現(xiàn)的制度改革也并不一定是最佳的。所以，研究經(jīng)濟(jì)法的學(xué)者只有真正地了解公權(quán)機(jī)關(guān)的現(xiàn)狀和可能的發(fā)展趨勢，即公權(quán)機(jī)關(guān)能力的大小及公益性的程度等，才能更好地了解并研究我國經(jīng)濟(jì)法的制定和實(shí)施情況，才能使經(jīng)濟(jì)法學(xué)的研究富有針對性。

　　二、忽視經(jīng)濟(jì)學(xué)及其方法。

　　經(jīng)濟(jì)法的功能是對市場失靈的矯正。這就必須對市場進(jìn)行研究，重點(diǎn)研究市場失靈的成因、表現(xiàn)等。也只有一了解市場的運(yùn)行機(jī)制及其缺陷，才能更好地理解經(jīng)濟(jì)法的功能、價(jià)值，才能在更高層次上理解經(jīng)濟(jì)法。經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究史表明，以法律研究法律，只能是死路一條。而只有運(yùn)用交易成本理論、信息不足及信息不對稱理論、經(jīng)濟(jì)周期理論、不完全競爭理論、外部性理論等經(jīng)濟(jì)理論，才可能使經(jīng)濟(jì)法的本源、功能、價(jià)值等得到很好地闡釋。這是一個(gè)被大家關(guān)注的問題，很多學(xué)者都曾經(jīng)提到過這一點(diǎn)，但這也是一個(gè)被忽視的問題，太多的經(jīng)濟(jì)法沒有通過這種路徑被探究。除了應(yīng)運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)理論分析闡釋經(jīng)濟(jì)法之外，還應(yīng)運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析方法研究經(jīng)濟(jì)法。這也是一個(gè)在表面上受到重視但實(shí)質(zhì)上并沒有受重視的問題。目前，經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究還沒有徹底走出注釋法學(xué)，缺乏基于經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)、社會學(xué)、倫理學(xué)等多視角的深層次闡述研究，尤其缺乏法經(jīng)濟(jì)的分析方法。筆者以為，經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究過程中的經(jīng)濟(jì)分析方法運(yùn)用必須得到切實(shí)的重視。這是經(jīng)濟(jì)法的自身特點(diǎn)所決定的，經(jīng)濟(jì)法對效率的追求使經(jīng)濟(jì)分析方法在經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究過程中的運(yùn)用成為可能和必要。通過對經(jīng)濟(jì)法具體制度的經(jīng)濟(jì)分析，我們可以更好地理解經(jīng)濟(jì)法，判斷經(jīng)濟(jì)法規(guī)則的優(yōu)劣，從而選擇最優(yōu)的經(jīng)濟(jì)法規(guī)范。

　　三、輕視私法。

　　對私法的輕視也是目前經(jīng)濟(jì)法研究中存在的缺陷，并且這種缺陷逐漸隨著經(jīng)濟(jì)法和私法各自研究的深入而凸顯，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)法緣于市場失靈而產(chǎn)生，經(jīng)濟(jì)法的功能在于矯正市場的失衡，而物權(quán)法、合同法等私法作為市場經(jīng)濟(jì)的基本法與市場失靈之間也有著兩方面的關(guān)聯(lián)。它們是：其一，這些私法的某些制度促成了市場失靈的形成。例如，宏觀的市場失靈的形成一定程度上由民法所促成。民法通過物權(quán)法和債權(quán)法的設(shè)定使經(jīng)濟(jì)人追求自身利益有了廣闊的空間和法律保障，民法保護(hù)了經(jīng)濟(jì)人的這種理性行為，而且是這種理性行為促成了市場整體的非理性，最終導(dǎo)致市場的宏觀失衡。其二，這些私法的某些制度在一定限度內(nèi)能夠抑制市場失靈。例如，物權(quán)法可以運(yùn)用對物權(quán)權(quán)能的私法限制的方法預(yù)防負(fù)外部性問題，私權(quán)主體可以運(yùn)用談判、協(xié)商等私法的救濟(jì)路徑解決諸如環(huán)境污染等負(fù)外部性問題。正因?yàn)樗椒ㄅc市場失靈之間存在著這種關(guān)聯(lián)，所以它與矯正市場失靈的經(jīng)濟(jì)法之間就不可能是徹底割裂的。經(jīng)濟(jì)法在克服市場失靈這一問題上，必須在兩方面研究私法，其一，需要研究私法如何促成市場失靈；其二，需要研究私法如何抑制市場失靈。與此同時(shí)，還要進(jìn)一步研究經(jīng)濟(jì)法和私法在克服市場失靈問題上的功能界限，即什么樣的市場失靈必須由經(jīng)濟(jì)法介入？什么樣的市場失靈適合由私法克服？這種對私法的研究實(shí)質(zhì)上對深入理解經(jīng)濟(jì)法是相當(dāng)有益的。因此，在經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究中，不應(yīng)局限于經(jīng)濟(jì)法本身，要注重超越部門法學(xué)。

　　此外，由于經(jīng)濟(jì)法主要涉及到公權(quán)與私權(quán)之間的關(guān)系，因此在整體上研究私法和私權(quán)絕對有助于經(jīng)濟(jì)法學(xué)的深人研究。經(jīng)濟(jì)法學(xué)者并不一定要對私法的某項(xiàng)具體制度進(jìn)行深人研究（這種研究并不一定有助于經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的深人），但卻很有必要在整體上了解、研究私法。經(jīng)濟(jì)法學(xué)者應(yīng)該更多地對私法和私權(quán)進(jìn)行宏觀研究[1]，至少應(yīng)該有這方面的知識。這對促進(jìn)經(jīng)濟(jì)法學(xué)的深人研究是必需的。