法律論文征稿訂立電子合同法律問題的思考

　　這篇法律論文征稿發(fā)表了訂立電子合同法律問題的思考，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，商務(wù)交易越來越頻繁，就很容易出現(xiàn)法律上的問題，而新型網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特點讓法律呈現(xiàn)出空缺的局面，這時就需要電力合同的約束，論文分析了電子合同的成立、生效問題。

　　[摘要]網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的高速發(fā)展與電子的興起對傳統(tǒng)商務(wù)帶來巨大沖擊，其產(chǎn)生的法律問題也日益凸顯，從宏觀的角度來看，現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與電子技術(shù)主要表現(xiàn)為兩個方面：第一，由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)條件下的電子，主要依賴于網(wǎng)絡(luò)，許多新的規(guī)則與傳統(tǒng)法律規(guī)范、規(guī)定是不相符合的，因此我們需要從立法角度對現(xiàn)行法律作出調(diào)整。第二，因為新型網(wǎng)絡(luò)技術(shù)具備新的特點，已公布實施的法律很難對其適用，甚至呈現(xiàn)出法律空缺，所以我們要結(jié)合時代特點，對已公布實施的法律作出補充并且加強對現(xiàn)在法律工作者綜合素質(zhì)的培養(yǎng)。

　　[關(guān)鍵詞]法律論文征稿,電子合同,數(shù)據(jù)電文,要約,承諾

　　一、電子合同的成立與生效問題

　　(一)電子合同的成立

　　電子合同的締結(jié)是以數(shù)據(jù)電文的發(fā)送與接收來完成的。而確定數(shù)據(jù)電文是由正確的發(fā)送人發(fā)送、正確的接收人接收，關(guān)系到合同是否是在正確的雙方當(dāng)事人之間訂立;而數(shù)據(jù)電文發(fā)出和接收的時間和地點，則會影響到合同成立的時間和地點，這對于日后發(fā)生爭議時的司法管轄權(quán)的確定有重要的意義。電子合同本質(zhì)上是自動化的無紙合同，以數(shù)據(jù)電文為媒介，締約方運用計算機進入因特網(wǎng)或是特定的網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約和承諾。在訂立電子合同的過程中，因為是在網(wǎng)絡(luò)空間而不是通過面議達成的協(xié)議，合同的要約和承諾可能會被黑客等改動，因而不能反映合同當(dāng)事人的真實意思表示，致使合同錯誤地被履行;因為數(shù)據(jù)電文可以毫無陳跡地被篡改，故很難證明具體是誰作了改動;由于交易采用當(dāng)事人意思自治自主電子接洽的形式，極大縮短了要約和承諾的有效期，致使電子合同在要約的撤回、撤銷和承諾的撤回問題上十分特別。

　　(二)關(guān)于電子合同當(dāng)事人行為能力的問題

　　合同的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)是十八周歲以上的成年公民，或是已滿十六周歲不滿十八周歲的但能以自己的勞動收入作為主要生活來源的公民;法定代理人可以代表作為無民事行為能力人的十周歲以下兒童進行民事活動。十周歲以上十八周歲(或十六周歲)以下的未成年人屬于限制民事行為能力人，可參加與其年齡、智力相適應(yīng)的活動，除此以外的民事活動由他的法定代理人代理，或征得他的法定代理人的同意。據(jù)我國《合同法》第四十七條的規(guī)定可知，在我國，不滿十周歲的無民事行為能力人締結(jié)的合同屬于無效合同(此種情況下排除純獲利益的合同和處分零花錢的合同);前文所述的限制行為能力人是可以獨立締結(jié)純獲益合同以及適應(yīng)其自身智力年齡、精神健康狀況的合同，除此以外其簽訂的合同屬于效力待定的合同，若這類合同得不到代理人的追認，就會被認為是無效合同。在網(wǎng)絡(luò)上締結(jié)的電子合同，亦可適用上述理論。

　　(三)電子合同中當(dāng)事人的意思表示

　　傳統(tǒng)合同，在訂立地過程中，合同一旦發(fā)生錯誤，一方當(dāng)事人在收到對方當(dāng)事人的電文或信件、電傳時，就可以立即發(fā)現(xiàn)。可是與傳統(tǒng)合同不同，對于電子合同來說只有在合同執(zhí)行后當(dāng)事人才會發(fā)現(xiàn)。所以，發(fā)錯一個信息的后果，往往要比傳統(tǒng)商務(wù)相同情況造成的后果更為嚴重。由此，就產(chǎn)生了如何解決意思表示不真實的情況、怎樣承擔(dān)產(chǎn)生的損失這一難題。為了解決此問題，還有另外一種思路，即“為了公平合理地分配風(fēng)險和交易負擔(dān)，這個時候就應(yīng)要求接受方及時地告知發(fā)送方，否則接受方就應(yīng)對此承擔(dān)責(zé)任”。〔1〕但應(yīng)注意兩點：第一，由于瑕疵而被撤銷的合同的范圍需要適當(dāng)限制。也就是說當(dāng)意思表示的內(nèi)容出現(xiàn)重大錯誤的時候，發(fā)送方才能撤銷。第二，若發(fā)送方對意思表示內(nèi)容出現(xiàn)的重大錯誤存在重大過失，就不能據(jù)此主張撤銷合同。此時，接受方必須負擔(dān)重大過失的舉證責(zé)任。

　　二、要約、承諾的撤回與撤銷

　　(一)關(guān)于要約能撤回或撤銷問題

　　要約撤回，指的是在要約人發(fā)出要約之后，受要約人接收之前，要約人宣布取消要約。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定可知，可以撤回要約。但是存在一定的限制條件。就是指要求撤回要約的通知，必須要趕在要約到達之前到達受要約人，或者至遲與要約同時到達受要約人。在訂立傳統(tǒng)合同的過程中，因涉及到各種現(xiàn)實情況或因素，送達要約就會存在一定時間段。也正是因為存在這一送達時間段所以更容易在此期間內(nèi)確定是否可以撤回要約。但對于電子合同來說，現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)文本傳輸?shù)乃俣葮O其迅速，這就使得要約一經(jīng)要約人發(fā)出指令，該要約幾秒鐘內(nèi)即可傳遞至接收地點。在此種情況下要約就撤不回。針對這一問題，就需要分情況來討論。首先，在以發(fā)件人主張收到簽收回執(zhí)時該數(shù)據(jù)信息才生效的前提下，發(fā)件人未收到該簽收回執(zhí)期間，就視為未發(fā)出這一數(shù)據(jù)信息。其次，若發(fā)件人沒有主張收到簽收回執(zhí)時該數(shù)據(jù)信息才生效這一條件并且在雙方當(dāng)事人指定或約定的期限內(nèi)發(fā)件人沒有收到該回執(zhí)，或者，雖然雙方當(dāng)事人沒有明確指定或約定期限，但是在一定的合理期限內(nèi)依然沒有到達發(fā)件人的。此時，發(fā)件人需告知收件人，發(fā)件人履行告知義務(wù)后即可視為未將該數(shù)據(jù)信息發(fā)出，同時也可主張他擁有的其它權(quán)利。〔2〕要約撤銷是非常重要的一項單方的法律行為，其主要目的是使已經(jīng)發(fā)生效力的要約的效力消滅歸零。這就意味著要約一旦被撤銷，已經(jīng)生效的要約將歸于無效，要約人將不再受要約內(nèi)容的限制和約束。不同于要約撤回的是，只有在要約生效之后才可能發(fā)生要約的撤銷，并且要撤銷要約的通知必須要趕在受要約人發(fā)出承諾通知以前到達受要約人，也就是說要約撤銷的通知到達受要約人的期間應(yīng)當(dāng)是在要約到達受要約人之后，受要約人發(fā)出承諾之前。但在電子合同的訂立過程中，要約指令進入其它用戶的計算機系統(tǒng)后，受要約人若同意或接受電子合同條件就會立即做出承諾，在這種情況下也就不存在要約撤銷。

　　(二)關(guān)于承諾的撤回問題

　　我國合同法明確指出承諾可以撤回。但是需要注意的是，受要約人發(fā)出承諾通知后可以將其撤回，只要撤回的通知早于或者同時與承諾通知到達要約人。對于電子合同來說，承諾的撤回與要約的撤回、撤銷同樣困難。鑒于此，電子合同，其中尤其是針對消費者的部分合同，作為合同當(dāng)事人的商家，需設(shè)計出一些確認程序，目的是保證消費者通過點擊作出承諾時必須經(jīng)過這些確認程序來避免消費者因疏忽大意而蒙受損失。但在某些特定狀況下，跟要約撤回的境況相同，也會存在承諾撤回的相關(guān)問題。

　　三、電子合同的簽章問題

　　(一)電子簽章的概念

　　參考借鑒《電子簽名法》，筆者認為可將電子簽章概括為一種數(shù)據(jù)電文，而這種電文數(shù)據(jù)是通過電子形式來辨別簽署人身份，同時用以證明簽署人同意或認可其中內(nèi)容。通俗地講，電子簽章就是與傳統(tǒng)書面簽字不同的一種運用電子數(shù)碼技術(shù)針對電子文檔進行的電子數(shù)據(jù)簽名。

　　(二)電子簽章的含義和意義

　　傳統(tǒng)簽字是以紙張為載體的，主要具備以下功能：第一是證據(jù)功能。當(dāng)簽章者在文件上簽章后，將留下可供鑒別簽章者身份的證據(jù)，以明確責(zé)任歸屬。第二是同意的功能。在現(xiàn)有法律及習(xí)慣下，簽章者對某文件簽章，表示其同意文件的內(nèi)容。第三是形式的功能。通過簽章行為，使簽章者審慎考慮簽章后必須承擔(dān)的法律責(zé)任。傳統(tǒng)簽章的功能都可利用現(xiàn)代科技以電子簽章的方式制作、表現(xiàn)、保存及傳遞，為使電子簽章能配合電子文件在各行各業(yè)的應(yīng)用，許多國家都在法律上規(guī)定了電子簽章，目的是減少電子文件使用過程中的不便。〔3〕建立安全及可信賴的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，確保資訊在網(wǎng)絡(luò)傳輸過程中不易遭到偽造、篡改或竊取，且能鑒別交易雙方的身份，防止當(dāng)事人事后否認有進行交易的事實，就成為了能否全面推廣運用電子的重點和難點問題。雖然以現(xiàn)代密碼學(xué)為基礎(chǔ)的電子簽章技術(shù)可以做到像現(xiàn)在簽名或蓋章一樣的功能，但是傳統(tǒng)的通信及交易行為是以書面文件(如契約書)及簽名、蓋章來確定相關(guān)的法律責(zé)任，這樣，以電子簽章技術(shù)制作的電子文件及電子簽章的法律地位必須明確化，否則將阻礙電子之發(fā)展。

　　(三)電子簽章的認證

　　傳統(tǒng)簽字是以紙張為載體的，主要具備以下功能：1.證據(jù)功能。當(dāng)簽章者在文件上簽章后，將留下可供鑒別簽章者身份的證據(jù)，以明確責(zé)任歸屬。2.同意的功能。在現(xiàn)有法律及習(xí)慣下，簽署者對某文件或文檔進行簽章，就可用以證明簽署人同意或認可其中內(nèi)容。3.形式的功能。〔4〕通過簽章行為，使簽章者審慎考慮簽章后必須承擔(dān)的法律責(zé)任。傳統(tǒng)簽章的功能都可利用現(xiàn)代科技以電子簽章的方式制作、表現(xiàn)、保存及傳遞，為使電子簽章能配合電子文件在各行各業(yè)的應(yīng)用，減少電子文件使用的不便，許多國家都在法律上規(guī)定了電子簽章的法律地位。雖然簽章接收方可以通過對比公鑰和私鑰來確認對方的身份，但這種對比結(jié)果的公信力不高，有時還會出現(xiàn)當(dāng)事人否認公鑰與私鑰一致性的情況。而認證機構(gòu)的產(chǎn)生正好彌補了電子簽章的這一不足。電子認證機構(gòu)(CA)作為一個第三方服務(wù)機構(gòu)，其主要功能包括為參與電子交易的各方提供網(wǎng)絡(luò)身份認證，簽署印發(fā)數(shù)字證書以及其他業(yè)務(wù)。由中立而具有專業(yè)技術(shù)的第三者來進行認證工作，可在簽章方、接收方或第三人有異議時，查看(CA)內(nèi)的信息，以增強電子簽章的公信力和可信度。從法律角度來看，簽章者必須謹慎保管其私鑰，否則對任何未經(jīng)授權(quán)的盜用自負責(zé)任，接收者則應(yīng)妥善對比簽章，而(CA)認證中心則應(yīng)確認簽章同一性，這三者構(gòu)成整個電子簽章的三大支柱。〔5〕認證及認證機構(gòu)對于電子的重要性，使各個行業(yè)、各個部門，甚至電子網(wǎng)站都意欲并嘗試建立自己的認證中心。將現(xiàn)存的各行業(yè)自己公認的認證機構(gòu)與政府部門的網(wǎng)絡(luò)安全認證中心進行整合，逐步建成統(tǒng)一的全面完善的國家級的電子認證體系，為廣大電子貿(mào)易的參與者提供受到專業(yè)法律保障的且具有權(quán)威性的商務(wù)認證，為今后我國網(wǎng)絡(luò)平臺電子交易又好又快的發(fā)展奠定基礎(chǔ)，鋪平道路。

　　〔參考文獻〕

　　〔1〕蔣志培.網(wǎng)路與電子法〔M〕.北京：北京法律出版社，2010.

　　〔2〕王利民,崔建遠.合同法新論.總則〔M〕.北京：中國政法大學(xué)出版社，2008.

　　〔3〕謝勇.論電子商務(wù)立法的理念、框架和重點內(nèi)容〔J〕.法律適用,2015,(06):93-97.

　　〔4〕孫國榮.論電子商務(wù)中消費者權(quán)利的保護-以合同控制為視角〔J〕.法律適用，2015,(05):14-20.

　　〔5〕李杰.電子支票內(nèi)部控制對策淺探.〔J〕.財會通訊：綜合(上)，2014,(12):112-113.

　　作者：譚金艷 單位：新疆師范大學(xué)法學(xué)院

　　推薦期刊：《福建法學(xué)》創(chuàng)刊于1982年，是由福建省法學(xué)會主辦的一部季刊，正文語種為簡體中文，出版地位于福建省福州市。