本文作者：尹泠然 單位：四川大學(xué)法學(xué)院

沈家本、伍廷芳在《議覆江督等會(huì)奏恤刑獄折》中，提出了改良監(jiān)獄的具體主張，請(qǐng)旨命令各省督撫、將軍、都統(tǒng)、府尹設(shè)法籌款，將臬司、府、廳、州、縣各衙門(mén)內(nèi)監(jiān)、外監(jiān)一律大加修改，地面務(wù)必要寬敞，房屋一定要整潔，從前相沿已久的弊端須一掃而空，提供充裕的食物和冬夏調(diào)理的各項(xiàng)費(fèi)用，表示體恤。如果發(fā)生侮辱虐待的情況，必將嚴(yán)格懲治。1907年，沈家本擬定了《看守所規(guī)制》，他提出東西各國(guó)分已決、未決兩種監(jiān)獄，凡是已經(jīng)認(rèn)定罪名的犯人收歸已決監(jiān)獄，便于執(zhí)行刑罰，還未認(rèn)定罪名的人犯收歸未決監(jiān)獄，使其守候以便質(zhì)訊。由于大理院審判的都是尚未認(rèn)定罪名的人犯，所以應(yīng)當(dāng)特設(shè)一個(gè)看守的區(qū)域，看守人員不用舊日的獄卒，而是單獨(dú)招募人員，并在法律學(xué)堂學(xué)習(xí)，畢業(yè)后分派看守。

此后，沈家本在向清廷上呈的《實(shí)行改良監(jiān)獄注意四事折》中強(qiáng)調(diào)：改建新式監(jiān)獄。主張仿照各國(guó)新式監(jiān)獄，先在各省會(huì)及通商口岸建造一所模范監(jiān)獄，拘禁犯流、徒罪名的人，試辦數(shù)年以后再推行到各州、縣。培養(yǎng)監(jiān)獄官吏。他認(rèn)為只有兼具法律道德和軍人資格的人才能勝任，主張?jiān)诟魇〉姆蓪W(xué)堂，或者已經(jīng)建成的新式監(jiān)獄內(nèi)附設(shè)監(jiān)獄學(xué)堂，并采用特別任用法。頒布監(jiān)獄規(guī)制。他提出由法部博采各國(guó)的最新規(guī)則，編定監(jiān)獄章程，并頒行各省。編輯監(jiān)獄統(tǒng)計(jì)。第三，主張男女適用刑罰平等。沈家本在1905年上的《變通婦女犯罪收贖銀數(shù)折》中，沈家本提出：凡是婦女犯軍、流、徒罪的，除了按照舊例應(yīng)該實(shí)際發(fā)配的人外，其他人都改為留在本地習(xí)藝所工作，以十年作為期限；應(yīng)該監(jiān)禁的人按照原來(lái)的年限收入本地習(xí)藝工作。尋常的各種案件準(zhǔn)許贖罪，徒刑一年折算為贖銀二十兩，以五兩為一等，五徒準(zhǔn)此遞加。由徒刑轉(zhuǎn)為流刑，每增一等加十兩，三流準(zhǔn)此遞加。

遣軍罪按照流刑的最高等級(jí)判決。如果無(wú)力完繳，按照新章將應(yīng)罰的銀數(shù)折算為時(shí)日，改習(xí)工藝。不論枷號(hào)多少天，都要酌加五兩，以示區(qū)別。老弱病殘的人因犯流、徒等罪而無(wú)法工作的，仍按照舊時(shí)律例中收贖的銀數(shù)判決。第四，廢除奴婢制度。沈家本在1906年撰寫(xiě)了《禁革買(mǎi)賣(mài)人口變通舊例議》的文章，力主廢除奴婢律例，提出十條建議：契買(mǎi)之例一律刪除。此后永遠(yuǎn)禁止買(mǎi)賣(mài)人口作為子孫、妻妾、奴婢，違者治罪。舊時(shí)契買(mǎi)之例，也一律作廢。酌定買(mǎi)賣(mài)罪名。除了略賣(mài)、和賣(mài)的各項(xiàng)律例在新律尚未頒行以前照舊遵行外，因貧困而買(mǎi)賣(mài)子女的人，均罰金一十五兩以下，身價(jià)入官，人口交由親屬領(lǐng)回。略賣(mài)、和賣(mài)案中的不知情買(mǎi)者，也照此辦理。法律中買(mǎi)者因不知情而不處罰的條款，先行刪除。酌改奴婢罪名。此后通過(guò)契約雇傭貧民子女以及從前舊有的奴婢，均視為雇工人。如果遇有相犯的情形，即按照雇工人的律例判決。與家長(zhǎng)或親屬之間有犯，也應(yīng)該照此辦理。貧民子女準(zhǔn)作雇工。無(wú)法存活的貧民子女，準(zhǔn)許寫(xiě)立文券，商議雇錢(qián)和年限，作為雇工。變通旗下家奴之例。旗下的家奴一律視為雇工人。漢人世仆酌量開(kāi)豁。

漢人世仆所生子孫已經(jīng)超過(guò)三代的，一概革除賤籍變?yōu)榱济瘢淖兤滟v民的法律地位。還不到三代的人，有犯罪的情形仍照雇工人的律例辦理，三代以后也要全部除賤為良。舊時(shí)婢女限年婚配。此后二十五歲以上的婢女，如果沒(méi)有可以收歸的近親屬，將由主家進(jìn)行婚配，不得收受身價(jià)，違者照例治罪。納妾只許媒說(shuō)。凡是納妾應(yīng)該憑借媒說(shuō)，不得通過(guò)契約進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)。酌改發(fā)遣為奴之例。此后發(fā)遣駐防為奴的人犯，不論旗民、男人、婦女，均改為發(fā)遣到四千里外遙遠(yuǎn)的邊境安置。按照新章應(yīng)該發(fā)配的人發(fā)配監(jiān)禁，應(yīng)該收所習(xí)藝的人收所習(xí)藝，按其情節(jié)輕重，分別辦理。刪除良賤為婚姻之律。凡是雇工人與良人為婚，一概不加以禁止，并且主家沒(méi)有干涉的權(quán)利。由于這些辦法觸及了王公貴族的利益，至其束之高閣，后經(jīng)沈家本反復(fù)陳述，直到1909年再撰《刪除奴婢律例議》，并對(duì)反對(duì)者的觀點(diǎn)進(jìn)行駁論后，才由憲政編查館奏請(qǐng)通過(guò)。第五，促進(jìn)審判獨(dú)立。沈家本就任大理院正卿后，上奏清廷欲將刑部改為法部，專(zhuān)門(mén)掌管司法職務(wù)，大理寺改為大理院，專(zhuān)門(mén)主持審判事宜。但由于諭旨中并未就此做詳細(xì)解釋?zhuān)译p方發(fā)生“商未就緒，而法部已自行具奏”的情況，從而引發(fā)了法部與大理院對(duì)權(quán)限的爭(zhēng)論。

對(duì)此，沈家本明確表示，法部的職能關(guān)系到司法中的行政權(quán)，而大理院則負(fù)責(zé)掌管司法中的審判權(quán)，由于界限分明所以并不存在爭(zhēng)議。最終因無(wú)人能進(jìn)行裁判，清廷將沈家本與法部右侍郎張仁黼對(duì)調(diào)，平息了這場(chǎng)沒(méi)有硝煙的戰(zhàn)爭(zhēng)。沈家本于1907年組織制定并由憲政編查館核定的《法院編制法》，得到了清廷又一次的支持，這也是他一直以來(lái)追求的審判獨(dú)立精神在制度上得以落實(shí)的最好見(jiàn)證。第六，推動(dòng)旗民適用法律平等。1907年，因?yàn)榍逋⒐僦聘母铮鹆藵M漢官僚地主之間的沖突，為了緩和矛盾，度過(guò)危機(jī)，清廷兩次下諭化除滿漢畛域，遵照旨意，沈家本上書(shū)擬定統(tǒng)一滿漢法律之法。先上《旗人遣軍流徒各罪照民人實(shí)行發(fā)配折》，針對(duì)法律中旗人犯軍、流、徒罪免予發(fā)遣，分別枷號(hào)的規(guī)定，指出這是在清初特定條件下制定的法律，乾隆后旗人與民人適用同一法律的情況越來(lái)越多，此后應(yīng)該照民人一同判決，實(shí)行發(fā)配，化除畛域。再上《變通旗民交產(chǎn)舊制折》，指出雖然法律上旗地、旗房一概不準(zhǔn)民人典賣(mài)，但戶、刑兩部的例文有歧義之處，咸豐年間旗民準(zhǔn)許交產(chǎn)。為化除滿漢畛域，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許旗人與民人互相買(mǎi)賣(mài)房屋土地，依照咸豐年間已經(jīng)處理的案卷辦理。

此后又在與俞廉三共同上的《遵議滿漢通行刑律折》中，請(qǐng)求將旗民法律中實(shí)體、程序上不一致的規(guī)定統(tǒng)一起來(lái)。第七，革除同姓不得為婚舊律。沈家本在1910年上的《議覆同姓為婚未可弛禁折》和繼而撰寫(xiě)的《刪除同姓為婚律議》中，指出清朝承襲《明律》，二百年來(lái)罕見(jiàn)引用，而且律、例兩者間有歧義，民間并不認(rèn)為這樣做有什么不對(duì)，久而久之也就形同虛設(shè)而無(wú)法實(shí)行了，所以應(yīng)該予以刪除。第八，變通秋審舊制。1910年上《變通秋審復(fù)核舊制折》，沈家本在刑部供職多年，深知會(huì)審的弊端，他認(rèn)為既然已經(jīng)頒行了《法院編制法》，且清廷已經(jīng)下達(dá)明令禁止行政干涉司法，那么理應(yīng)停止各省的督撫布政使會(huì)審制度和中央的九卿會(huì)審制。第九，改變行刑場(chǎng)所。清代大多在城外空曠之地執(zhí)行死刑，有“刑人于市，與眾棄之”之意。沈家本認(rèn)為時(shí)至今日，“眾棄”之意已經(jīng)失盡了，而且容易長(zhǎng)兇暴的風(fēng)氣，不僅違背政體，也怕生出事端。據(jù)此，他主張改革行刑制度，采用西方很多國(guó)家死刑秘密執(zhí)行的方式，使百姓“罕睹殘酷情狀，足以養(yǎng)其仁愛(ài)之心”。