作者：劉銀燕 單位：河南商業(yè)高等專科學(xué)校會計系

民族傳統(tǒng)體育是人類不同歷史背景下的一種體育文化現(xiàn)象，在知識產(chǎn)權(quán)時代背景下民族傳統(tǒng)體育又被賦予新的內(nèi)涵，它不僅具有體育、文化的雙重功能和價值屬性，而且還具有大眾性和精英性的雙重表現(xiàn)形式。21世紀(jì)，體育產(chǎn)業(yè)的市場化、商業(yè)化運作已成為一種普遍現(xiàn)象，體育知識產(chǎn)權(quán)已成為市場經(jīng)濟(jì)主體的重要財富，民族傳統(tǒng)體育作為體育知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，走向世界也已成為必然。目前，我國一些民族傳統(tǒng)體育項目己被列為競技體育項目，開始逐步走向國際競技舞臺。還有一些民族傳統(tǒng)體育項目也已融入全民健身運動，或者和當(dāng)?shù)孛袼紫嗳诤希瑸榈胤轿幕徒?jīng)濟(jì)發(fā)展做出了一定貢獻(xiàn)。然而，民族傳統(tǒng)體育產(chǎn)業(yè)的發(fā)展并不平衡，部分民族傳統(tǒng)體育項目處于自生自滅狀態(tài)，其發(fā)展前景令人擔(dān)憂。我國雖已采取了一系列的行政措施來保護(hù)民族傳統(tǒng)體育產(chǎn)業(yè)，而且在一定程度上也挽救了一部分優(yōu)秀的民族傳統(tǒng)體育項目，但是，僅采用公法保護(hù)方式還不足以保護(hù)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益。隨著市場經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，我國民族傳統(tǒng)體育產(chǎn)業(yè)的商業(yè)價值愈加凸顯，在利益的引誘下，某些發(fā)達(dá)國家和商業(yè)機(jī)構(gòu)利用其知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)勢，肆意對我國民族傳統(tǒng)體育產(chǎn)業(yè)進(jìn)行商業(yè)開發(fā)，賺取大量好處，嚴(yán)重地侵犯了知識產(chǎn)權(quán)所有人的權(quán)益。一般來說，民族傳統(tǒng)體育產(chǎn)業(yè)權(quán)利人大多處于弱勢，雖有保護(hù)民族傳統(tǒng)體育產(chǎn)業(yè)的意識，但自身擁有的資源和條件有限，往往力不從心。因此，為了更好地傳承與發(fā)展民族傳統(tǒng)體育產(chǎn)業(yè)，我國在原有傳統(tǒng)保護(hù)方式的基礎(chǔ)上，積極引入現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度，就顯得尤為重要。

一、民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中存在的問題

知識產(chǎn)權(quán)是人們對其智力勞動成果依法享有的權(quán)利，具有身份權(quán)和財產(chǎn)權(quán)雙重屬性，民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)除了具備上述知識產(chǎn)權(quán)的基本特征外，與現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)制度還存在著一定的沖突，尤其與《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《專利法》存在著很大的差異，一定程度上來看，現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度還不能夠有效地保護(hù)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)，主要存在以下幾方面問題。

1．民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體認(rèn)定相對不易

現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體比較明確，一般由自然人、法人或其他組織構(gòu)成。民族傳統(tǒng)體育大多已處于公有公知領(lǐng)域，其權(quán)利主體存在著不確定性和群體性特征，對其權(quán)利主體的認(rèn)定比較困難，特別是當(dāng)其受到侵犯時，往往缺乏明確的權(quán)利人主張相關(guān)權(quán)利，［1］導(dǎo)致其權(quán)利無法得到有效保護(hù)。民族傳統(tǒng)體育權(quán)利主體的不確定性特征，主要是由其創(chuàng)作主體、使用主體的不確定性導(dǎo)致的。許多民族傳統(tǒng)體育項目是由某個民族或群體在日常生活中創(chuàng)造出來的，一開始可能由某個人或某幾個人創(chuàng)作，但隨著社會發(fā)展、時代變遷，一代一代的傳承人不斷加入自己的創(chuàng)作，其內(nèi)容與形式經(jīng)歷多人的傳承后，出現(xiàn)了一定程度的創(chuàng)新，單個創(chuàng)作者的創(chuàng)作特點逐漸淡化甚至消失，逐步演變成為某民族或某個地區(qū)的作品。這也恰恰是民族傳統(tǒng)體育文化繁衍生息、世代相傳的重要原因。民族傳統(tǒng)體育事業(yè)發(fā)展的過程，正是創(chuàng)作者個體風(fēng)格逐漸淡化、個體特征逐漸模糊，群體性風(fēng)格、智慧、感情和特質(zhì)逐漸顯現(xiàn)的過程，作品呈現(xiàn)出群體性特征，成為某一地區(qū)或民族的成果，再被后代群體演繹發(fā)展。民族傳統(tǒng)體育雖能通過有形的產(chǎn)品或一定的形式予以表達(dá)，但沒有人能夠?qū)⑵渑c其他產(chǎn)品或表達(dá)形式截然分開，也幾乎沒有任何個人能夠單獨對其享有權(quán)益，其權(quán)利主體呈現(xiàn)出一定的復(fù)雜性，從而造成了現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度在使用時對其確權(quán)的困難。

2．知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的時間界定相對復(fù)雜

在現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度中，世界各國對商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)都設(shè)有一定時間期限，保護(hù)期限結(jié)束后就不再保護(hù)。民族傳統(tǒng)體育文化是世代延續(xù)的，經(jīng)過時代的變遷和不同傳承人的發(fā)展演繹，尤其是在不斷使用和加工創(chuàng)作過程中變異新生，其經(jīng)濟(jì)價值、娛樂價值等隨時間的推移逐漸增加，體現(xiàn)出歷史的傳承和文化的積淀，歷經(jīng)積累而得以長期延續(xù)，在某種程度上它很難適用現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的期限要求。因此，有學(xué)者認(rèn)為，某些民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)不應(yīng)規(guī)定期限，而應(yīng)是無期限的，這在其他國家是有先例的，比如意大利，就是世界上首個使用知識產(chǎn)權(quán)法律制度來保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的國家。該國法律規(guī)定，無論何人以營利為目的使用民間文學(xué)藝術(shù)作品，都需經(jīng)該國文化行政部門認(rèn)可，并繳納一定費用，同時規(guī)定，民間文學(xué)作品作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)受著作權(quán)法保護(hù)的期限不受限制。埃及法律也規(guī)定，國家是民間傳統(tǒng)文化的所有人，其知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的期限不應(yīng)當(dāng)受限制，另外還規(guī)定，民間傳統(tǒng)文化不應(yīng)為個人所有，它是集體的智力成果，利用人應(yīng)當(dāng)按規(guī)定向國家繳納一定的使用費。

3．行政保護(hù)與知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)屬性存在沖突

目前，我國對民族傳統(tǒng)體育文化的法律保護(hù)主要以公法保護(hù)為主，對極具價值且瀕危的民族傳統(tǒng)體育項目，國家已采取了一系列行政法保護(hù)措施進(jìn)行搶救性保護(hù)，形成了相對完備的行政法保護(hù)體系。2004年8月，全國人大常委會通過《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》;2005年12月國務(wù)院頒布《關(guān)于加強(qiáng)文化遺產(chǎn)保護(hù)的通知》;在國務(wù)院公布的第一、二批非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄中，20%以上屬于少數(shù)民族傳統(tǒng)體育項目，共有300多項;一些地方立法機(jī)關(guān)和行政部門也先后頒布了一系列地方性法規(guī)和行政規(guī)章來保護(hù)該區(qū)域的民族傳統(tǒng)體育文化，如在《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》中，就有對民族傳統(tǒng)體育文化保護(hù)的專門條款;《中華人民共和國體育法》第15條也規(guī)定，國家鼓勵、支持民族和民間傳統(tǒng)體育項目的發(fā)掘、整理與提高。但是，民族傳統(tǒng)體育文化濃厚的行政權(quán)介入與知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)屬性存在一定的沖突。根據(jù)世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(簡稱TRIPS)有關(guān)規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)主要是調(diào)整權(quán)利人的智慧成果所涉及的各種財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)關(guān)系，涉及的主要是一種私權(quán)利，而許多民族傳統(tǒng)體育文化大都已進(jìn)入公共領(lǐng)域，無論從大眾的認(rèn)識上看，還是從實際運用上來看，人們通常都可以自由使用，因此，它與現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)相比，公權(quán)屬性顯得相對突出。從我國法律對民族傳統(tǒng)體育文化的保護(hù)方式上來看，如果單純以私權(quán)方式對其加以保護(hù)，則會對民族傳統(tǒng)體育文化的傳承與發(fā)展產(chǎn)生不利影響;若以公權(quán)保護(hù)方式對其進(jìn)行法律保護(hù)，當(dāng)權(quán)利受到侵權(quán)時，其合法權(quán)益又面臨無法有效地得到保護(hù)的窘境。因此，我國在民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)中，存在著公權(quán)保護(hù)和私權(quán)保護(hù)的矛盾沖突。行政法保護(hù)主要是規(guī)范行政部門的行為，而對民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，從理論上來講，屬于民事范疇。因此，采用民法來保護(hù)民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)，從法律上來講，應(yīng)該是更規(guī)范一些。